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最近，有一起在浙江定海区人民法院受

这是一起女性同性伴侣关于其一双子女的监护权、抚养权纠纷案件，目前，法院正在组织双方进行诉前调解

吴某与其伴侣余某于2009年相识并恋爱，2016年赴美国洛杉矶登记结婚并接受胚胎移植，，吴某的卵子胚胎培育没有成功，“我们都怀上了宝宝，两个宝宝的受精卵都是余某提供的。”

美国医院出具的出生证明显示，2017年5月31，双方在美国生育一名男孩，该名男孩记载余某为“母亲”。同年6月28，吴某在美国生育一女儿，女儿的出生证明记载她为“母亲”。2017年7月，她们与一对子女回国居住生活。

↑吴某提供的出生证明

谁知道一家四口的生活，竟然打开了这对同性伴侣的“潘多拉魔盒”。两人生活中原有摩擦被逐渐放大。2019年11月两人关系破裂后，余某把吴某逐出家门，但留下了吴某的女儿。吴某说，从此她没有再见到两个孩子。

吴某认为自己系女孩的生母，希望能获得女孩的抚养权，男孩虽与自己没有血缘上的关联，但在“精神”层面，“两个孩子没有什么差别，都是我的孩子”，遂以此为由，她为争取两个孩子的监护权和抚养权，于2019年底将对方诉至法院。

希望法院判定像普通离婚夫妇一样，无论是否拥有抚养。

根据吴某提供件通知书显示，吴某向定海区人民法院提出诉讼请求，“其为一对子女的监护人，并随原告一起生活”，此外，还请求“判令被告每月支付抚养费人民币一万元，至子女年满十八周岁止。”

定海区法院已于4月1。

↑吴某提供的法院通知书

法律界人士认为，本案的法律争议点很多，例如：对于孩子生母的确定，究竟应该采取“基因说”还是“分娩说”？如果一方不直接抚养子女，是否还对子女享有监护权？案件应当适用中国的法律，还是美国的法律？

京衡律师上海事务所余超律师认为，我国《人类辅助生殖技术管理办法》中明确规定严格禁止代孕，借助国外合法代孕技术生育的孩子，其抚养权归属、婚生子认定等，我国法律对此缺乏相关规定。但是，不论是婚生子女还是非婚生子女，都享有同等权利。

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关于该案中同性伴侣子女的抚养权划分的问题。

余超律师认为，司法实践中，法院一般根据“分娩说”来确定母子关系,”即“分娩者为母”，这种确认原则不仅符合我国传统的伦理及价值观念,而且也与我国目前对代孕行为的禁止立场相一致。因此,吴某应该算是女孩法律意义上的母亲，其对女孩主张抚养权很可能会得到法院的支持。

但余超律师也认为，由于余某和吴某之间不具有合法的婚姻关系，同性同居关系亦不被我国法律认可，男孩与吴某亦没有血缘关系，男孩既不是吴某的婚生子女，亦不是非婚生子女，吴某对男孩主张探视权没有法律依据，若想探视，只能与余某协商，并取得余某同意。

北京观韬中茂（上海）律师事务所高明月律师认为，虽然同性婚姻在中国尚未合法化，但对于伴侣关系的认定不能损害未成年子女的合法权益，在确定子女监护权、，无论法庭采取何种理论或者学说，都不能脱离未成年子女的生活以及监护（抚养、教育、保护等）需求。法庭应当遵循联合国《儿童权利公约》确立的儿童最大利益原则，最大化保护子女的合法权益。

（文中吴某、余某均为化名）

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